Реорганизация в форме выделения: нюансы исчисления и уплаты НДС (Медведева Т.М.)
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Реорганизация в форме выделения: нюансы исчисления и уплаты НДС (Медведева Т.М.)». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
При выделении происходит правопреемство по гражданским обязательствам между старой организацией и новыми. К новым организациям переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
Солидарная ответственность «новой» компании
Общее правило устанавливает, что выделенное юридическое лицо не отвечает по обязательствам (в том числе налоговым) компании-предшественника. Однако при выполнении определённых условий между новой и старой организациями возникает солидарная ответственность.Солидарная ответственность — это обязанность нескольких должников удовлетворить требование кредитора. При этом кредитор вправе требовать полного удовлетворения как от всех должников, так и от кого-то одного.
В части налоговых обязательств это: отсутствие возможности заплатить налоги и направленность реорганизации на уклонение от их уплаты. В части гражданско-правовой ответственности: передаточный акт не позволяет определить правопреемника по обязательству либо активы и обязательства распределены несправедливо.
Важно, что для привлечения лица в качестве солидарного должника необходимо обратиться в суд, а значит налоговый орган или иной кредитор должен доказать наличие обозначенных условий.
Правовые последствия реорганизации путем выделения
Что касается правопреемства по налоговым обязательствам, то в отличие от разделения, при выделении в части исполнения обязанностей по уплате налогов (пеней, штрафов) правопреемства не возникает. Если в результате выделения из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц налогоплательщик не имеет возможности исполнить в полном объеме обязанность по уплате налогов (пеней, штрафов) и такая реорганизация была направлена на неисполнение обязанности по уплате налогов (пеней, штрафов), то по решению суда выделившиеся юридические лица могут солидарно исполнять обязанность по уплате налогов (пеней, штрафов) реорганизованного лица.
Процедура реорганизации путем выделения, как и любая другая форма реорганизации, отличается сложностью и многоэтапностью. На каждом этапе реорганизации в форме выделения есть свои особенности, незнание которых может привести к срыву сроков, нарушению процедуры, что в свою очередь может повлечь за собой потерю времени и привлечение к административной ответственности организации и его руководителя. Сотрудничество с нашей консалтинговой компанией позволит Вам избежать возможных ошибок при проведении реорганизации путем выделения.
Специалисты, работающие в нашей компании, хорошо ориентируются в действующем российском законодательстве, имеют большой опыт работы, налаженные контакты с регистрирующими и контролирующими органами, и с удовольствием помогут Вам пойти всю процедуру реорганизации путем выделения быстро и безболезненно. От Вас только потребуется заключить с нами договор на юридическое обслуживание и подписать ряд документов.
Реорганизация в форме присоединения
Присоединение – включение одной или нескольких фирм в единое новое общество с последующей ликвидацией присоединенных организаций. Цель – укрупнение бизнеса или присоединение дочерних компаний, перевод активов к присоединяемой компании. Реорганизация в форме присоединения влечет за собой прекращение деятельности одного или нескольких обществ с передачей всех прав и обязанностей другому обществу – к последнему при этом переходят все права и обязанности присоединенной организации в соответствии с передаточным актом.
При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.
Реорганизация фирмы в форме присоединения может ошибочно считаться одним из способов ликвидации предприятия. Однако при ликвидации компания прекращает свою деятельность, никому не передавая свои права и обязанности. А при реорганизации в форме присоединения правопреемство переходит к другому юридическому лицу на основании передаточного акта.
Услуги юристов КГ ЭТАЛОН по реорганизации юридического лица
Реорганизация предприятия – это достаточно сложный процесс, для реализации которого требуются специальные знания в правовой области. Если Вам предстоит данная процедура, юридическую поддержку предоставит Консалтинговая Группа ЭТАЛОН. Мы больше 20 лет оказываем услуги бизнесу, решаем правовые вопросы. Нашими услугами на постоянной основе пользуются свыше 200 компаний. В штате ЭТАЛОН работают юристы-выпускники лучших юридических вузов с многолетней успешной практикой. Реорганизацию Вашей фирмы проведут специалисты, постоянно занимающиеся именно этим направлением.
Юристы КГ ЭТАЛОН предоставят консультацию на основании анализа Ваших учредительных документов. Вы можете прислать их на адрес по электронной почты. После детального изучения ситуации мы разработаем последовательность действий и определим стоимость услуг по реорганизации предприятия. Она не претерпит изменений до окончания сотрудничества между КГ ЭТАЛОН и Доверителем, которое осуществляется по Договору.
Мы сопровождаем Доверителя на всех этапах процедуры. Поручив проведение реорганизации Вашего предприятия специалистам Консалтинговой Группы ЭТАЛОН, будьте уверены в том, что она будет проведена в максимально сжатые сроки, качественно и в полном соответствии с действующим законодательством РФ.
Реорганизация ООО выделением может быть выполнена, если будет принято соответствующее решение на плановых или внеочередных общих сборах участников (ОСУ) (п. 2, ст. 55 ФЗ № 14 от 08.02.1998). ОСУ проводится в ситуациях, утверждённых в уставе фирмы. Инициирование проведения ОСУ в компетенции учредителя, коллегиального либо единоличного исполнительного органа и совета директоров (п.п. 10, п. 2.1, ст. 32 ФЗ № 14). Гражданин либо орган, принявший решение созвать внеочередное ОСУ, должен уведомить о планируемом мероприятии каждого участника организации и провести сборы не позже, чем по истечении 45 пяти дней, с момента инициирования проведения сборов.
После того как решение о реорганизации ООО в форме выделения принято на внеочередных ОСУ, представителям общества потребуется на протяжении трёх дней уведомить об этом ИФНС, ПФР, ФСС и ТРО.
Обязательства и активы реорганизуемого общества подлежат обязательной инвентаризации (п. 1, ст. 11 ФЗ № 402 от 06.12.2011). Инвентаризация проводится сотрудниками общества с целью выявить фактическое наличие инвентаризуемых объектов и сверить полученный результат со сведениями из регистра бухучёта, который ведётся на предприятии. Излишки, выявленные в ходе проведённой инвентаризации, приходуются, а недостачи списываются на виновных лиц.
При реорганизации ООО обязательно должны быть учтены налоговые риски и проведена сверка налогоплательщика с налоговым органом по проведённым расчётам, касающимся оплаты налогов (часть 3 Регламента организации работ с плательщиком налогов, утверждённого Приказом ФНС № САЭ-3-01/144@ от 09.09.2005). Сверка выполняется налоговым органом на протяжении 10 дней (если нет расхождений) или 15 дней (если есть расхождения) с момента обращения в налоговую представителя общества.
В соответствии с законодательными положениями, такое изменение структуры предприятия может быть как принудительным, так и добровольным. В первом случае оно происходит по ФЗ, регламентирующему защиту конкуренции. Например, если предприятие ведет предпринимательскую деятельность и обладает монополией на ту или иную услугу либо продукцию, государство может принудить его к реорганизации в форме выделения. Это обеспечит создание искусственной конкуренции. Аналогичная ситуация может возникнуть и с компанией, являющейся некоммерческой. Если ее монополия приносит значительную прибыль, она вынуждена будет провести преобразование. При этом реорганизация юридического лица в форме выделения допускается, если отдельное предприятие сможет существовать на рынке товаров или услуг в одиночку. Такие процессы должна рассматривать судебная инстанция. В случае принятия соответствующего решения владелец компании либо уполномоченные органы должны провести преобразование в установленный срок. В соответствии с нормами законодательства, он должен длиться не менее полугода.
Особенности реорганизации
Процедура реорганизации предприятия в формате выделения детально прописана в Гражданском кодексе России (ст.58, п.4). Выделение – это образование одного либо нескольких ООО с передачей части прав и обязанностей материнского общества без прекращения функционирования последнего. То есть, реорганизуемая организация не ликвидируется и оставляет за собой некоторые права и обязанности. Но в этой процедуре есть важные моменты, на которые поначалу не обращают особого внимания. В законодательных документах чётко не прописан механизм, что и вызывает некоторые сложности, в частности для тех, кто ранее не стыкался с подобными процедурами. Рассмотрим основные особенности реорганизации.
Реорганизация, например, АО предусматривает создание нового акционерного общества согласно закону «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ. Аналогично, реорганизация ООО допускает создание нового только в правовой форме общества с ограниченной ответственностью. Реорганизация бывает добровольной или вынужденной. Если компания становится монополистом, государство в судовом порядке вынуждает ее осуществить процедуру выделения части бизнеса в отдельное юридическое лицо. Но чаще реорганизацию через выделение компания осуществляет добровольно. Причин несколько:
- создания филиала;
- оптимизация структуры;
- более удобное налогообложение;
- перевод активов в новую организацию, оставляя долги в материнской компании.
Процедура добровольного выделения законодательно регулируется. Статья 55 Федерального закона № 14-ФЗ обусловливает перечень вопросов, которые обсуждаются на общем собрании членов организации и документируются в решении. Новообразованная выделенная организация подлежит государственной регистрации. А материнская компания вносит в свой устав изменения и в установленном порядке представляет его на перерегистрацию. Как и другие варианты реорганизаций, формат выделения предусматривает поэтапную процедуру осуществления всего процесса. Каждому этапу свойственны нюансы, как законодательства, так и действий лиц, которые участвуют в процедуре реорганизации.
Виды и особенности реорганизации
В законодательстве РФ существует шесть форм реорганизации ООО:
- Слияние. В этом случае образуется новое юрлицо, принимающее права и обязанности компаний, участвующих в процедуре. После завершения процесса более «мелкие» участники прекращают существование, а информация о них убирается из ЕГРЮЛ. Такая форма реорганизации подходит при ликвидации компании.
- Преобразование. Особенность реорганизации в том, что ООО меняет организационно-правовую форму. После завершения всех процедур она становится ЗАО, то есть закрытым акционерным обществом.
- Выделение. Главным отличием является сохранение компании, которая выступает в роли донора. Этот вариант ликвидации подходит для случаев, когда в обществе имеется несколько владельцев, а наличие разногласий не позволяет им вести совместный бизнес.
- Разделение — реорганизация, после проведения которой, формируется несколько индивидуальных компаний, наделенных своими правами и обязательствами. Как только процесс завершается, донор перестает существовать, а информация о нем исключается из ЕГРЮЛ.
- Присоединение. В этом случае группа юридических лиц объединяются в одну компанию. Вариант используется в процессе поглощения крупной фирмой более мелких ООО, а также в случае объединения группы предприятий в один холдинг. Все обязательства и права передаются работающей компании.
- Комбинированный способ. При такой реорганизации совмещаются различные способы — разделение, выделение, слияние и присоединение.
Бухучет реорганизации
В абзаце 7 пункта Указаний, установленных Приказом Минфина №44н от 20 мая 2003 года, указано, что реорганизация в форме выделения не предполагает внесение записей в бухучет. Однако на практике записи вносятся. Нужно это для сопоставления данных бухучета до и после выделения. Для учета применяется вспомогательный счет. Обычно это счет 00. По ДТ00 фиксируется передача активов, по КТ – пассивов. Новый субъект, который принимает собственность и обязательства, фиксирует в своем бухучете обратные записи. Правильность учета можно проверить. Для этого обороты по ДТ и КТ соотносятся. Они должны совпадать друг с другом.
В законах нет нормы о том, что общая цена передаваемых активов должна быть равной общей стоимости передаваемых пассивов. В абзаце 4-5 пункта 39 Указаний прописано, что, если стоимость чистых активов субъекта, появившегося в процессе выделения, ниже или выше размера уставного капитала, разница регулируется во вступительном балансе.
Как правило, решение о реорганизации компании в форме разделения принимается на общем собрании акционеров Общества, решение которого должно содержать такие обязательные реквизиты, как наименование организации и сведения о месте нахождения каждого общества, которое будет создано в результате разделения; а также условия и способ разделения. В решении должен быть описан порядок конвертации акций реорганизуемого юридического лица в акции каждого создаваемого общества с указанием коэффициента конвертации, а также содержаться сведения о членах ревизионной комиссии. Вместо списка членов комиссии можно указать информацию о ревизоре каждого из создаваемых обществ. Обязательным атрибутом решения акционеров является список членов коллегиального исполнительного органа каждого создаваемого общества, если этот орган предусмотрен в Уставе создаваемого Общества; информация о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа каждого из создаваемых юридических лиц, а также сведения об утверждении разделительного баланса с его приложением.
Поскольку процесс реорганизации довольно сложен, то при разделении, в решении собрания акционеров следует указать информацию об утверждении Устава каждого создаваемого общества, а также внести информацию содержащую наименование каждого из новых юридических лиц, сведения об их месте нахождения. Данный перечень не является исчерпывающим, что означает возможность включения в решение акционеров, к примеру, информации об аудиторе компании, создаваемой путем реорганизации в форме разделения и иные данные.
Виды и особенности реорганизации
В законодательстве РФ существует шесть форм реорганизации ООО:
- Слияние. В этом случае образуется новое юрлицо, принимающее права и обязанности компаний, участвующих в процедуре. После завершения процесса более «мелкие» участники прекращают существование, а информация о них убирается из ЕГРЮЛ. Такая форма реорганизации подходит при ликвидации компании.
- Преобразование. Особенность реорганизации в том, что ООО меняет организационно-правовую форму. После завершения всех процедур она становится ЗАО, то есть закрытым акционерным обществом.
- Выделение. Главным отличием является сохранение компании, которая выступает в роли донора. Этот вариант ликвидации подходит для случаев, когда в обществе имеется несколько владельцев, а наличие разногласий не позволяет им вести совместный бизнес.
- Разделение — реорганизация, после проведения которой, формируется несколько индивидуальных компаний, наделенных своими правами и обязательствами. Как только процесс завершается, донор перестает существовать, а информация о нем исключается из ЕГРЮЛ.
- Присоединение. В этом случае группа юридических лиц объединяются в одну компанию. Вариант используется в процессе поглощения крупной фирмой более мелких ООО, а также в случае объединения группы предприятий в один холдинг. Все обязательства и права передаются работающей компании.
- Комбинированный способ. При такой реорганизации совмещаются различные способы — разделение, выделение, слияние и присоединение.
Реорганизация в форме выделения
Владельцы бизнеса планируют создать на базе компании несколько новых, но прежнюю хотят сохранить. Для этого нужна реорганизация в форме выделения. Читайте статью об особенностях и основных этапах процедуры.
У собственников компании есть возможности менять структуру бизнеса. В том числе перевести часть активов в новую компанию и при этом оставить прежнюю действовать. Например, это нужно потому, что владельцы по-разному видят дальнейшее развитие компании и не приходят к согласию. Чтобы сохранить одну организацию и сформировать на ее основе другую, проводят реорганизацию в форме выделения.
Подробнее о том, как выделить новую компанию из акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью, читайте в рекомендациях Системы Юрист
Сходства и различия этих двух преобразований
Различий между этими двумя формами реорганизации много, и нужно выделить важные области, в которых они лежат:
-
Процедурные;
-
Гражданско-правовые;
-
Налоговые.
Процедурные сходства:
-
При обеих формах реорганизации происходит образование новых юридических лиц;
-
Права и обязанности в обоих случаях не ликвидируются, а просто перераспределяются. Если исходное юридическое лицо имеет задолженности перед кредиторами, ни один из способов не позволяет избавиться от этого.
Процедурные различия:
-
Выделение предполагает, что новой компании передается часть активов существующей. Разделение означает, что новым предприятиям передаются все активы. То есть в первом случае можно говорить о частичном правопреемстве, а во втором – о полном;
-
Выделение означает, что исходная компания продолжает работу, а разделение – что она ликвидируется;
-
Выделение позволяет исходной компании сохранить все лицензии и разрешения на ведение деятельности. Разделение ведет к тому, что все это полностью утрачивается.
Реорганизация в форме выделения, осуществляемая лицами, входящими в одну группу лиц по признаку, предусмотренному подпунктом 1.1 пункта 1 статьи 8 Закона
Реорганизация в форме выделения, осуществляемая лицами, входящими в одну группу лиц по признаку,
предусмотренному подпунктом 1.1 пункта 1 статьи 8 Закона
Частью первой статьи 19 Закона Республики Беларусь от 9 декабря 1992 г.
№ 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее – Закон о хозяйственных обществах) определено, что выделением из хозяйственного общества признается создание одного или нескольких новых хозяйственных обществ и (или) юридических лиц иных организационно-правовых форм с передачей им части прав и обязанностей реорганизованного хозяйственного общества без прекращения его деятельности. Таким образом, в рассматриваемом случае речь будет идти о ситуации, в которой имеет место создание нового юридического лица в форме хозяйственного общества.
Согласно подпункту 1.2 пункта 1 статьи 32 Закона Республики Беларусь от 12 декабря 2013 г.
№ 94-З «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции» (далее – Закон) экономической концентрацией признается в том числе создание коммерческой организации, если вкладом в ее уставный фонд служат акции (доли в уставном фонде) другой коммерческой организации и (или) имущество, которое является основными средствами, кроме основных средств, не используемых в предпринимательской деятельности (далее – основные средства), и (или) нематериальными активами другой коммерческой организации, или создаваемая коммерческая организация приобретает голосующие акции (доли в уставном фонде) коммерческой организации и (или) имущество, которое является основными средствами и (или) нематериальными активами другой коммерческой организации на основании передаточного акта или разделительного баланса, и действия с этими акциями (долями в уставном фонде) признаются в соответствии с подпунктами 1.4 – 1.6 пункта 1 статьи 32 Закона экономической концентрацией.
При этом абзацем пятым части первой пункта 1 статьи 33 Закона установлены условия, при выполнении которых такое создание должно осуществляться с предварительного согласия антимонопольного органа.
Вместе с тем подпунктом 8.
1 пункта 8 статьи 33 Закона определено, что установленные данной статьей требования о получении согласия антимонопольного органа не применяются в том числе, если создание коммерческой организации в случаях, указанных в части первой пункта 1 статьи 33 Закона, осуществляется лицами, входящими в одну группу лиц по признаку, указанному в подпункте 1.1 пункта 1 статьи 8 Закона.
Согласно части второй пункта 2 статьи 48 Гражданского кодекса Республики Беларусь в учредительном договоре учредители (участники) обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности.
Согласно части второй статьи 19 Закона о хозяйственных обществах общее собрание участников хозяйственного общества принимает решение о порядке и условиях выделения, о создании нового хозяйственного общества (хозяйственных обществ) и (или) юридического лица иной организационно-правовой формы (юридических лиц иных организационно-правовых форм), составе его (их) участников. Учредителями (участниками) каждого из вновь возникающих в результате выделения хозяйственных обществ и (или) юридических лиц иных организационно-правовых форм могут быть только реорганизованное хозяйственное общество и (или) его участники с их согласия. Иными словами, реорганизация хозяйственного общества путем выделения из него нового хозяйственного общества предполагает принятие соответствующего решения и совершение действий как общим собранием участников реорганизуемого хозяйственного общества, так и общим собранием участников вновь возникающего в результате выделения хозяйственного общества. В этой связи можно сделать вывод о том, что для осуществления такого создания необходимо совершение волевых действий как учредителя создаваемого юридического лица, так и реорганизуемого хозяйственного общества в лице общего собрания его участников.
Таким образом, с учетом сущности реорганизации юридического лица и требований к ней, установленных законодательством, можно сделать вывод о том, что к лицам, которыми в рассматриваемой ситуации будет осуществляться создание нового юридического лица в результате реорганизации в форме выделения, будут относиться учредитель (участник) создаваемой коммерческой организации, а также само реорганизуемое хозяйственное общество.
Принимая во внимание вышеизложенную информацию можно сделать вывод о том, что реорганизация, совершаемая лицами (реорганизуемым хозяйственным обществом и учредителем нового создаваемого хозяйственного общества), входящими в одну группу лиц по признаку, предусмотренному подпунктом 1.1 пункта 1 статьи 8 Закона, должна осуществляться с обязательным уведомлением антимонопольного органа, предусмотренным пунктом 9 статьи 33 Закона, в связи с выполнением условия, установленного подпунктом 8.1 пункта 8 статьи 33 Закона.
Разделительный баланс при реорганизации
Реорганизация юридического лица может производиться в форме слияния, присоединения, разделения, выделения или преобразования, в т.ч. с одновременным сочетанием нескольких ее форм (п. 1 ст. 57 ГК РФ). Реорганизация проводится по решению учредителей (участников) юридического лица или органа, уполномоченного на то учредительными документами. При реорганизации юридических лиц действует принцип правопреемства, т. е. права и обязанности реорганизуемого лица в общем случае распределяются между лицами, участвующими в реорганизации. Передача прав и обязанностей при реорганизации производится на основании передаточного акта или разделительного баланса. Когда составляется разделительный баланс и как он формируется, расскажем в нашей консультации, а также приведем для разделительного баланса образец его заполнения.
Дополнительные документы
Разделительный баланс при реорганизации фирмы нужно подкрепить:
- Решением учредителей о реорганизации, в котором детально прописан порядок распределения имущества и обязательств, способы оценки активов и прочие условия.
- Отчетностью реорганизуемого предприятия, по которой оцениваются активы и обязательства правопреемника.
- Актом инвентаризации баланса реорганизуемой компании, который составляется перед формированием отчетности. К нему прикладываются первичные документы на материальные ценности.
- Расшифровкой кредиторской и дебиторской задолженностей, в которой должна быть представлена информация об уведомлении всех контрагентов о реорганизации. Дополнительно представляются акты сверок сумм задолженностей.
- Акт сверок расчетов с бюджетом и госфондами.
- Перечень договоров выделяемого предприятия, по которым передаются права и обязанности. Отдельно представляется информация по спорным обязательствам, которые находятся на рассмотрении в суде.
Этапы реорганизации в форме выделения — коротко о важном
Процесс реорганизации в форме выделения происходит в несколько этапов. Изначально соответствующее решение принимается на общем собрании учредителей. Здесь рассматриваются сроки проведения инвентаризации с оценкой передаваемого имущества, величины уставного капитала создаваемых обществ и т.д. Реорганизуемая организация в течение трех рабочих дней должна уведомить регистрирующий и налоговый органы о принятии решения. В ЕГРЮЛ вносятся данные о начале процедуры, также в «Вестнике государственной регистрации» необходимо дважды, с месячной периодичностью, размещать информацию о процессе. В течение пяти дней реорганизуемое общество должно сообщить о старте процедуры имеющимся кредиторам. Возникшие юридические лица солидарно отвечают по обязательствам основного перед кредиторами, т.е. ответственность распределяется теперь между всеми.
Собственникам бизнеса сегодня все чаще приходится применять процедуру реорганизации предприятий путем слияния, присоединения, разделения, преобразования или выделения, для обеспечения большей устойчивости бизнеса, утверждения позиций на рынке и оптимизации финансовых активов.
Как говорилось ранее, реорганизация путем выделения является весьма удобным и экономичным способом преобразования предприятия, но в некоторых случаях может привести к спорам, судебным разбирательствам и т.д.